Документ

Письмо ФНС России от 27.02.2014 № СА-4-14/3404

Комментарий

Когда организация открывает обособленное подразделение не в форме филиала и представительства (далее – обособленное подразделение), она обязана:

• сообщить о его создании в инспекцию по своему месту нахождения (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ);
• встать на учет по месту нахождения этого подразделения (пп. 2 п. 1 ст. 23 НК РФ, п. 1 ст. 83 НК РФ).

При этом постановка на учет по месту нахождения такого обособленного подразделения осуществляется налоговыми органами на основании сообщения о его открытии, представленного в инспекцию по месту нахождения самой организации (п. 4 ст. 83 НК РФ, п. 2 ст. 23 НК РФ).

Несоблюдение указанных обязанностей может повлечь для налогоплательщика ответственность:

• за непредставление в налоговый орган по месту нахождения организации сведений об открытии обособленного подразделения (по п. 1 ст. 126 НК РФ);
• за ведение деятельности без постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения (п. 2 ст. 116 НК РФ).

Если же обособленное подразделение создается на территории, подведомственной тому же налоговому органу, где сама организация состоит на учете, то обязанности вставать на учет в этой же инспекции по месту нахождения обособленного подразделения не нужно (абз. 3 п. 4 ст. 83 НК РФ). Однако, как отмечено в письме ФНС России от 27.02.2014 № СА-4-14/3404, организация в подобной ситуации не освобождается от обязанности сообщить в налоговый орган по своему месту нахождения о том, что открыто обособленное подразделение (пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ). При этом в комментируемом письме указано, что если организация не представит информацию о новом обособленном подразделении, созданном на той же территории, она может быть привлечена к ответственности только по п. 1 ст. 126 НК РФ. Ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ в данном случае не наступает. То есть налогоплательщик, уже стоящий в налоговом органе на учете по своему месту нахождения, в рассматриваемой ситуации привлекается только за непредставление сведений о создании обособленного подразделения, но не за нарушение порядка постановки на учет.

Суды в данной ситуации также считают, что налогоплательщик не должен дважды вставать на учет в одном и том же налоговом органе по разным основаниям (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 21.11.2013 № А64-1081/2013, ФАС Западно-Сибирского округа от 11.11.2009 № А81-56/2009, ФАС Уральского округа от 18.12.2012 № Ф09-12343/12).

Что касается привлечения к ответственности по ст. 116 НК РФ в данном случае, то как отмечено в самом письме налогового ведомства, его позиция согласуется с выводами из постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2011 № 5 (далее – Постановление № 5). В частности, вопросы привлечения к ответственности по ст. 116 НК РФ были рассмотрены в п. 39 данного постановления и там же сделаны выводы о том, что на налогоплательщика не может быть возложена ответственность за то, что он повторно не встал на учет в том же самом налоговом органе. Несмотря на то, что Постановление № 5 отменено постановлением Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 (далее – Постановление № 57), по мнению ФНС России, его отмена не обусловлена неправильностью толкования норм НК РФ либо изменением позиции ВАС РФ, в т.ч. в части привлечения к ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ. Налоговое ведомство отмечает, что в судебной практике отсутствуют противоречия по данному вопросу.

Если же организация не сообщила в свою налоговую про обособленное подразделение, созданное на иной территории, и, соответственно, не встала на учет по его месту нахождения, то, по мнению ФНС России, такая организация привлекается к ответственности как по п. 1 ст. 126 НК РФ, так и по п. 2 ст. 116 НК РФ. Аналогичные выводы делают и суды (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.12.2013 № А81-5088/2012, от 15.10.2010 № А75-430/2010).

Рекомендации

Учитывая позицию ФНС России и арбитражную практику, при создании обособленного подразделения не в форме филиала (представительства) как на территории, подведомственной той же инспекции, где сама организация стоит на учете, так и на иной территории, следует сообщать о его создании в налоговый орган по месту учета головной организации. При необходимости (если обособленное подразделение открыто на иной территории) налоговые органы на основании такого сообщения, полученного от организации, самостоятельно поставят ее на учет по месту нахождения ее обособленного подразделения. Иное поведение может вызвать претензии проверяющих и привлечение к ответственности по ст. 126 НК РФ (а если подразделение открыто на иной территории, то и по ст. 116 НК РФ).